CONVINUS Global Mobility Insights NEWSLETTER Winter 2024 / 2025

CONVINUS Global Mobility

CONVINUS Global Mobility Insights - Winter 2024 / 2025Wenn die Erbringung von Dienstleistungen länger als drei Monate dauerte, erwiessich die Anweisung von 2008 jedoch als unzureichend. In solchen Fällen musste einAufenthaltsvisum bei dem spanischen Konsulat des Wohnorts beantragt werden,da es sich um ein nicht lukratives Aufenthaltsvisum handelte. Das Verfahren fürdie Erteilung eines Aufenthaltsvisums war langwierig und kompliziert, und dieAnweisung von 2008 war vielen Konsulaten nicht bekannt oder wurde von diesenignoriert.Als Spanien mit dem Gesetz 14/2013 die neuen Schnellverfahren für hochqualifizierteund unternehmensinterne Versetzungen einführte, die auch die Beantragungim Land selbst vorsahen, wurden die Anweisungen nach dem Vander-Elst-Prinzip für Entsendungen von mehr als drei Monaten erneut ignoriert:Wir beantragten schliesslich nationale Genehmigungen fürunternehmensinterne Versetzungen, die schneller und effizienter waren alsdas Warten auf das Konsulat zur Erteilung eines Standard-Aufenthaltsvisums.Vielleicht aufgrund der Tatsache, dass die Vander-Elst-Regelung häufig ignoriertwurde und Arbeitserlaubnisse erteilt wurden, obwohl sie nicht hätten erteiltwerden sollen, oder vielleicht auch, um die Zahl der entsandten Arbeitnehmergemäss dem Gesetz 45/99, mit dem die Entsenderichtlinie umgesetzt wird, besserkontrollieren zu können, hat der spanische Gesetzgeber die Vander-Elst-Regelungnun offiziell in die allgemeine Einwanderungsregelung als formelle Ausnahme vonder Arbeitserlaubnis in Artikel 88 i) des Real Decreto 1155/2024, de 19 de noviembre,neben anderen Standardausnahmen von der Arbeitserlaubnis aufgenommen, diebereits seit Jahren gelten (z. B. Beamte, Priester und andere).Gemäss dem neuen Artikel 88 i) werden Ausländer, die eine gültige Arbeitserlaubnisin einem Mitgliedstaat der Europäischen Union besitzen und im Rahmen einergrenzüberschreitenden Dienstleistung nach Spanien entsandt werden, wie imGesetz 45/1999 vom 29. November über die Entsendung von Arbeitnehmern imRahmen einer grenzüberschreitenden Dienstleistung definiert.Leider ist das Vander-Elst-Prinzip keine Standardausnahme von der Arbeitserlaubnisund entspricht aus zwei Gründen nicht dem traditionellen Einwanderungsverfahren,das für die Standardausnahmen von der Arbeitserlaubnis gilt:14

CONVINUS Global Mobility Insights - Winter 2024 / 2025eine förmliche Genehmigung/Ausnahme von der Arbeitserlaubnis. Daher stehtdas Verfahren zur Befreiung von der Arbeitserlaubnis an sich nicht im Einklangmit der Vander-Elst-Doktrin, die sich gegen jede Vorabgenehmigung wendet,die eine Störung verursacht oder die Erbringung von Dienstleistungeninnerhalb des Binnenmarktes behindert. Entweder ein Visum, eineArbeitsgenehmigung oder eine Befreiung von der Arbeitserlaubnis, die vondem Mitgliedstaat, der die Dienstleistungen empfängt, genehmigt werdenmüssen, führen zu einer Störung des freien Dienstleistungsverkehrs.Darüber hinaus untergräbt das Erfordernis der Genehmigung eines Schengen-Visums zur Anerkennung einer Freistellung von weniger als 90 Tagen auch dieGrundsätze der Vander-Elst-Doktrin.Ein neuer Artikel 39 bestimmt, dass in den in Artikel 88 vorgesehenen Fällen, wenndie voraussichtliche Dauer der Tätigkeit neunzig Kalendertage innerhalb einesZeitraums von einhundertachtzig Kalendertagen nicht überschreitet, derausländische Staatsangehörige unabhängig von seiner Staatsangehörigkeit dasentsprechende Visum für einen kurzfristigen Aufenthalt bei der zuständigenspanischen konsularischen Vertretung beantragen muss.In diesen Fällen ist das für die Bearbeitung von Visa für den kurzfristigenAufenthalt festgelegte Verfahren anzuwenden, und der Ausländer mussnachweisen, dass er die Voraussetzungen für die Aufnahme in eine der imvorstehenden Artikel beschriebenen Situationen erfüllt. Daher schreibt derspanische Gesetzgeber nun ein Schengen-Visum für diejenigen vor, die innerhalbeines Zeitraums von 180 Tagen für weniger als 90 Tage Dienstleistungen ausanderen EU-/Schengen-Ländern erbringen.Der Schengen-Visakodex, Artikel 6 Absatz 3 der Verordnung (EU) 2018/1806, erlaubtes den Schengen-Ländern, Visa für „Personen, die zur Ausübung einer entgeltlichenTätigkeit reisen“ für weniger als drei Monate zu verlangen. Dieser Artikel mussjedoch immer eng ausgelegt werden und darf niemals dazu verwendet werden,grundlegende EU-Prinzipien und -Leitlinien einzuschränken.Zur Veranschaulichung der Änderungen finden Sie hier einen vergleichendenÜberblick über die Anforderungen der Vander-Elst-Arbeitserlaubnisbefreiunggemäss der Anweisung von 2008 und der neuen spanischen Verordnung:15